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在股東以非專利技術(shù)出資的情況下，由于非專利技術(shù)不具有公示性，也不像專利技術(shù)那樣受到法律保護容易操作，因此要確定非專利技術(shù)是否出資到位存在一定的困難和爭議，現(xiàn)實中也容易引發(fā)股東之間的糾紛。漢華所的律師團隊在辦案過程中就這一問題進行了深入的研究和探討，歸納總結(jié)了判定非專利技術(shù)是否出資到位的相應(yīng)標準，現(xiàn)將我們的研究結(jié)果記錄總結(jié)如下，供大家參考。
一、當事人咨詢的問題
一方股東以非專利技術(shù)出資入股，該非專利技術(shù)已經(jīng)過資產(chǎn)評估事務(wù)所評估作價，會計師事務(wù)所的驗資報告已確認該非專利技術(shù)出資到位，公司成立一年多以來其他股東未提出異議。該公司成立至今尚未投入生產(chǎn)，仍在籌建之中?，F(xiàn)該公司因某些原因要進行整體資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。
當事人的問題是：
1、該股東的非專利技術(shù)出資是否已經(jīng)到位？
2、如果公司整體資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后，在償還完畢公司對外所有負債后仍有剩余資金，是否應(yīng)當向以非專利技術(shù)出資的股東進行分配？
二、相關(guān)法律規(guī)定
（一）公司法中關(guān)于非專利技術(shù)的相關(guān)規(guī)定
1、1993年公司法
第二十四條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進行評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。土地使用權(quán)的評估作價，按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。
以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。
第二十五條 股東應(yīng)當足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當將貨幣出資足額存入準備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時帳戶；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
股東不按照前款規(guī)定繳納所認繳的出資，應(yīng)當向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。
第二十六條 股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。
2、1999年公司法、2004年公司法 規(guī)定同1993年公司法
3、2005年公司法
第二十七條 【股東出資方式、出資評估及其限制】股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。
對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。
全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。
第二十八條 【股東出資義務(wù)的履行和出資違約】股東應(yīng)當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。
第二十九條 【股東出資的驗資證明】股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。
（二）國家工商行政管理總局關(guān)于公司注冊資本登記管理的規(guī)定
1、《公司注冊資本登記管理規(guī)定》【發(fā)布日期2005.12.27，實施日期2006.1.1】現(xiàn)行有效
第七條 作為股東或者發(fā)起人出資的非貨幣財產(chǎn)，應(yīng)當由具有評估資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估作價后，由驗資機構(gòu)進行驗資。
第八條 股東或者發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。
股東或者發(fā)起人以貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財產(chǎn)出資的，應(yīng)當符合國家工商行政管理總局會同國務(wù)院有關(guān)部門制定的有關(guān)規(guī)定。
股東或者發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。
第十三條 設(shè)立公司的驗資證明應(yīng)當載明以下內(nèi)容：
（一）公司名稱；
（二）公司類型；
（三）股東或者發(fā)起人的名稱或者姓名；
?。ㄋ模┕咀再Y本額、股東或者發(fā)起人的認繳或者認購額、出資時間、出資方式；以募集方式設(shè)立的股份有限公司應(yīng)當載明發(fā)起人認購的股份和該股份占公司股份總數(shù)的比例；
?。ㄎ澹┕緦嵤召Y本額、實收資本占注冊資本的比例、股東或者發(fā)起人實際繳納出資額、出資時間、出資方式。以貨幣出資的說明股東或者發(fā)起人出資時間、出資額、公司的開戶銀行、戶名及賬號；以非貨幣出資的須說明其評估情況和評估結(jié)果，以及非貨幣出資權(quán)屬轉(zhuǎn)移情況；
（六）全部貨幣出資所占注冊資本的比例；
（七）其他事項。
2、《公司注冊資本登記管理規(guī)定》【發(fā)布日期2004.6.14，實施日期2004.7.1】*注：本篇法規(guī)已被《公司注冊資本登記管理規(guī)定》（發(fā)布日期：2005年12月27日 實施日期：2006年1月1日）廢止
第七條 公司股東或者發(fā)起人必須以自己的名義出資。以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資的，股東或者發(fā)起人應(yīng)當對其擁有所有權(quán)；以土地使用權(quán)出資的，股東或者發(fā)起人應(yīng)當擁有土地使用權(quán)。
第九條 公司設(shè)立登記，以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的，公司章程應(yīng)當就上述出資的轉(zhuǎn)移事宜作出規(guī)定，并于公司成立后六個月內(nèi)依照有關(guān)規(guī)定辦理轉(zhuǎn)移過戶手續(xù)，報公司登記機關(guān)備案。
第十七條 有限責(zé)任公司的股東以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資，在規(guī)定時間內(nèi)，未能辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，交付該出資的股東應(yīng)當以其它出資方式補交其數(shù)額，股東會應(yīng)當就股東以其它出資方式補交其出資作出決議并相應(yīng)修改公司章程。
股份有限公司的發(fā)起人以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資，在規(guī)定時間內(nèi)，未能辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，交付該出資的發(fā)起人應(yīng)當以其它出資方式補交其數(shù)額，股東大會應(yīng)當對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核。
股東或者發(fā)起人補交的出資應(yīng)當符合本規(guī)定并由驗資機構(gòu)進行驗證，出具驗資證明，并報公司登記機關(guān)備案。
第十九條 股東或者發(fā)起人以非貨幣出資，未按照本規(guī)定第九條的規(guī)定辦理轉(zhuǎn)移過戶手續(xù)，或者轉(zhuǎn)移過戶的出資未達到公司章程規(guī)定的注冊資本數(shù)額的，屬于虛假出資行為。
3、《公司注冊資本登記管理暫行規(guī)定》【發(fā)布日期1995.12.28，實施日期1996.3.1】*注：本篇法規(guī)已被《公司注冊資本登記管理規(guī)定》（發(fā)布日期：2004年6月14日 實施日期：2004年7月1日）廢止
第十條 注冊資本中以非專利技術(shù)出資的，公司章程應(yīng)當就非專利技術(shù)的轉(zhuǎn)讓事宜做出規(guī)定。
公司成立后一個月以內(nèi)，非專利技術(shù)所有人與受讓人（公司）應(yīng)當簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，并報公司登記機關(guān)備案。
從上述規(guī)定可以看出，我國目前的法律規(guī)定中關(guān)于非專利技術(shù)出資的規(guī)定比較籠統(tǒng)抽象，大都是原則性規(guī)定，沒有對非專利技術(shù)的評估和轉(zhuǎn)移程序等做出具體規(guī)定，而且總的趨勢是資本確定原則越來越弱化，國家的規(guī)定越來越寬松，限制越來越少。
三、關(guān)于非專利技術(shù)出資相關(guān)問題的思考
1、本案中的非專利技術(shù)出資是否已到位？
我們認為，根據(jù)對前述法律規(guī)定的解讀和相關(guān)案例中的司法實踐，確定非專利技術(shù)出資是否到位一般有以下幾個標準：（1）是否依法經(jīng)過評估機構(gòu)評估作價；（2）是否經(jīng)會計師事務(wù)所驗資確認移交公司；（3）技術(shù)資料是否移交給公司并為公司實際使用；（4）其他股東是否提出過異議。
本案中，除技術(shù)資料是否移交給公司并為公司實際使用這一標準尚需證據(jù)支持以外，其他標準都是符合的。根據(jù)民事訴訟中的“明顯優(yōu)勢證據(jù)”原則，可以認定該股東的非專利技術(shù)已出資到位。
2、如果公司整體資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后，在償還完畢公司對外所有負債后仍有剩余資金，是否應(yīng)當向該股東進行分配？
基于第一個問題的研究結(jié)論，如果股東的出資合法、真實且已到位，其對公司擁有的股權(quán)就應(yīng)當受到法律保護，公司清算時按照規(guī)定清償后的剩余財產(chǎn)應(yīng)當按照股東的出資比例進行分配。
至于非專利技術(shù)，從股東出資到位之日起就已經(jīng)屬于公司所有，股東同時喪失了對非專利技術(shù)的所有權(quán)。對于公司財產(chǎn)的處理，應(yīng)當由公司股東協(xié)商處理，可以作價賣給第三方或者任何一方股東，所得款項按照出資比例進行分配，但不能強迫退回以非專利技術(shù)出資的一方股東
